Inicio > Artículo > No todas las listas son de obligatoria consulta

No todas las listas son de obligatoria consulta

  • Publicado el: 29 August 2017
Información
Edición en la revista: 
Sector: 
General
Contenido de tipo: 
Artículo
Descripción general: 

La verificación en listas es una acción transversal al interior de todos los sistemas de gestión del riesgo de lavado de activos y financiación del terrorismo, pues se encuentra tanto en el procedimiento de conocimiento del cliente y vinculación como en los procesos de debida diligencia y en el catálogo de señales de alerta.

 

Uno de los principales riesgos a los cuales puede verse expuesta una compañía es iniciar o mantener vínculos con personas incluidas en las listas de control, pues las consecuencias desde los puntos de vista operacional, legal, reputacional y de contagio pueden llegar a ser muy considerables. No obstante, existe una herramienta que cruza de forma amplia a los sistemas ALA/CFT y que mitiga correctamente esta contingencia: la verificación en listas.

Este procedimiento, que consiste en cruzar los datos de identificación de personas naturales y jurídicas con listados de sanción y bases de datos de diversas autoridades con el fin de hallar alguna coincidencia, se encuentra en varias de las etapas y elementos de un sistema de gestión del riesgo de lavado de activos y financiación del terrorismo.

En efecto, la consulta en listas se utiliza desde que se pone en marcha el sistema con el proceso de conocimiento del cliente y está presente en los procedimientos de debida diligencia, en el catálogo de señales de alerta y en la calificación de operaciones inusuales y sospechosas al final del ciclo de gestión del riesgo. Y a pesar de ser un instrumento cardinal, eficiente y necesario en los Sarlaft y sistemas semejantes, en Colombia no existe un marco jurídico que defina detalladamente cuáles listados y bases de datos deben ser consultados.

Lo que sí se tiene claro de antemano es que el mecanismo es exigido jurídicamente en algunas normas y que la consulta en listados debe estar condicionada a la selección de un mecanismo idóneo para su aplicación (desarrollo tecnológico) y a la gestión documental adecuada (manual o instructivo).

 

Regulación en el sector financiero

 

El cimiento de la prevención de lavado de activos en Colombia se encuentra en los artículos 102 a 107 del Decreto 663 de 1993 y normas que lo desarrollan (el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero - Eosf), que contiene la base del régimen general de prevención del lavado de activos en Colombia tanto para el sector financiero como para otros sectores a los que se ha extendido esa normatividad.  Sin embargo, y a pesar de que la regulación tuvo un origen temprano, en sus inicios aún no se reconocía la importancia del cruce de contrapartes en listas en la lucha diaria de prevención del LA/FT.

De hecho, la obligación contenida en el artículo 102 solo dice “adoptar medidas de control apropiadas y suficientes para evitar ser utilizadas para el lavado de activos”, mientras que el numeral tercero del mismo artículo señaló que es obligatorio adoptar procedimientos que permitan poner en práctica los mecanismos de control adoptados por las entidades vigiladas. Sin embargo, en ningún caso se mencionó la verificación en listas como una de esas herramientas de control.

Con la evolución normativa tanto nacional como internacional se introdujeron a la regulación del sector financiero algunas disposiciones explícitas sobre la consulta en listas, como la que señaló que se exige dar cumplimiento a las obligaciones relacionadas con listas internacionales vinculantes para Colombia de conformidad con el derecho internacional y disponer lo necesario para que se consulten dichas listas de manera previa y obligatoria a la vinculación de un potencial cliente a la entidad.

Cuatro características de la regulación en el sector financiero:

  1. Se enfoca en los listados vinculantes para Colombia
  2. Solo se exige para clientes sin tener en cuenta las demás contrapartes
  3. Es previa
  4. Es obligatoria

 

Regulación en el sector real

 

La norma alrededor de la cual se han estructurado los diferentes regímenes de prevención del LA/FT en el sector real es el Capítulo X de la Circular Básica Jurídica de la Superintendencia de Sociedades de 2014, que establece un marco general para la implementación de sistemas de gestión ALA/CFT en el sector industrial de la economía. Dicha norma, cuando se refiere a listas, lo hace en los siguientes términos:

“Para garantizar el cumplimiento de las obligaciones internacionales de Colombia relativas a la aplicación de disposiciones sobre congelamiento y prohibición de manejo de fondos u otros activos de personas y entidades designadas por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, relacionadas con el Financiamiento del Terrorismo y Financiamiento de la Proliferación de Armas de Destrucción Masiva (…) En todo caso, se sugiere consultar las demás listas restrictivas emitidas por otras autoridades extranjeras, aun cuando no sean vinculantes.”

De esta manera, en el sector real es claro que es obligatoria la consulta en la lista de terroristas de la ONU, pero que es considerado una mejor práctica sugerida la consulta de listas emitidas por otras autoridades así no sean vinculantes u obligatorias para Colombia, como lo son los programas de sanción de la Oficina de Control de Activos Extranjeros del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos (Ofac), o el listado de los más buscados de Interpol.

Tres características de la regulación en el sector real:

  1. La obligación recae exclusivamente sobre listas vinculantes para Colombia
  2. La consulta debe hacerse respecto de todas las contrapartes
  3. Debe realizarse de forma permanente

¿Cuáles son las listas vinculantes para Colombia?

 

Las normas colombianas hacen referencia a “listas vinculantes” para país. Y aunque por el nombre podría parecer que es un catálogo extenso, las únicas que son verdaderamente obligatorias son los listados de terroristas expedidos por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas que incluyen individuos tanto de la organización terrorista Al Qaida como de la facción político-militar fundamentalista islámica de Afganistán, conocida como el grupo Talibán.

La lista referente a Al Qaida fue expedida el 15 de octubre de 1999 por el Consejo de Seguridad de la ONU con el objetivo de bloquear financieramente a las personas incluidas en ella, a sus activos, a su libre tránsito y a su posibilidad de adquirir armas. En paralelo, la lista relacionada con los talibanes fue publicada en junio de 2011 con los mismos objetivos de la primera.

Estas listas resultan vinculantes para Colombia toda vez que son emitidas por el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, que es el órgano de la ONU encargado de velar por la paz y la seguridad internacionales y cuyas resoluciones resultan obligatorias para todos los Estados miembros de la organización de acuerdo con la Carta de San Francisco de 1945 que dio origen a la Organización de Naciones Unidas.

Ahora bien, ¿cómo se maneja esta lista conforme al derecho interno colombiano? La Ley 1121 de 2006, que reglamentó la prevención, detección, investigación y sanción de la financiación del terrorismo, señaló que los particulares que conozcan de la presencia o tránsito de una persona incluida en una de las listas mencionadas o de fondos relacionados con estas deberá informar oportunamente a la Uiaf.

Y más allá de esta obligación jurídica, para los particulares resulta altamente recomendable establecer cláusulas de terminación unilateral de contratos por el hecho de que una contraparte sea introducida en alguna de las listas vinculantes para Colombia puesto que los riesgos, en especial el de reputación, son muy altos.

 

Listas obligatorias y recomendadas por sectores

 

En las normas aplicables a los diferentes sectores de la economía pueden identificarse obligaciones generales que se relacionan directamente con la verificación de las listas de control, según se refiere a continuación:

 

Sector

Norma

Lista de Obligatoria consulta

Listas recomendadas para consultar

Sector Financiero

Parte I del Título IV del Capítulo IV de la Circular Básica Jurídica de la Superintendencia Financiera

Listas internacionales vinculantes para Colombia.

Ninguna.

Sector Financiero –Emisores de Valores

Parte III del Título I del Capítulo VII de la Circular Básica Jurídica de la Superfinanciera

Listas internacionales vinculantes para Colombia.

Ninguna.

Sector Real

Sector Real – Circular Básica Jurídica de la Superintendencia de Sociedades

Listas internacionales vinculantes para Colombia.

Listas Ofac, Interpol y Policía Nacional, entre otras.

Sector solidario

Capítulo XI Circular Básica Jurídica de la Superintendencia de Economía solidaria

Listas internacionales vinculantes para Colombia.

Listas Ofac, Interpol y Policía Nacional, entre otras.

Sector vigilancia y seguridad

Circular Externa N.º 28 del 1.º de Marzo de 2011 de la Superintendencia de Vigilancia y Seguridad Privada.

Listas internacionales vinculantes para Colombia.

Ninguna.

Sector TIC

Resolución N.º 3677 del 12 de septiembre de 2013 del Ministerio de Tecnologías de la Información y las Comunicaciones.

Listas internacionales vinculantes para Colombia y listas locales entregadas por la Policía y la Fiscalía.

Ninguna.

Puertos y Transporte

Resolución 74854 de 2016 – Superintendencia de Puertos y Transporte.

Listas internacionales vinculantes para Colombia

Ninguna.

Comercio Exterior

Circular Externa 170 de 2002 – Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (DIAN)

Ninguna

Ninguna

Estatuto Aduanero

Ninguna

Ninguna

Sector Salud

Circular única Título III, Capítulo Preliminar

Ninguna

Ninguna